Оглавление
- Что нужно для договора ГПХ
- Важно условия подчинённости
- Как правильно заключить договор ГПХ?
- Условия договора ГПХ
- Предмет договора
- Права и обязанности сторон
- Ответственность сторон
- Условия труда
- Сроки выполнения работ или оказания услуг
- Срок действия договора
- Оплата услуг исполнителя
- Как расторгнуть договор ГПХ
- Переквалификация договоров налоговой
Что нужно для договора ГПХ
В формулировках договора гражданско-правового характера, заключаемого с физическим лицом, нужно избегать понятий, которые ассоциируются с трудовыми отношениями.
Никаких слов вроде «испытательный срок», «приём на работу», «график работы», «должность», «оплачиваемый отпуск», «увольнение» в гражданско-правовом договоре быть не должно. Такие формулировки скажут инспекторам трудовой и налоговой служб, что организация хочет получить работника на полный рабочий день и сэкономить на налогах (НДФЛ) и взносах, а это является нарушением закона.
Давайте рассмотрим на примере, каким образом лучше составлять гражданско-правовой договор, чтобы не вызвать лишнего внимания контрольно-надзорных органов.
Важно — условия подчинённости
«Разве исполнитель не должен подчиняться заказчику?» — этот вопрос юристы «Берегов Невы» часто слышат от наших клиентов.
Это основной нюанс, в котором предприниматели не могут разобраться при заключении договоров с физлицами.
Расскажем простыми словами самое важное отличие договора ГПХ и трудового договора:
- по трудовому договору сторонами являются работодатель (ООО или ИП) и работник — это может быть только физлицо без статуса самозанятого или ИП;
- по договору ГПХ стороны являются заказчиком и исполнителем (подрядчиком) — обе стороны могут быть и юридическим, и физическим лицом.
◆ В первом случае работодателя больше интересует процесс работы, а во втором случае заказчику должен быть важен только результат работы.
◆ В первом случае, согласно трудовому законодательству, работник обязан выполнять распоряжения руководства, а во втором, согласно гражданскому законодательству, стороны являются равноправными партнёрами (контрагентами).
Сотрудник, оформленный по трудовому договору, должен соблюдать правила, установленные в организации, — внутренний трудовой распорядок, график работы (в т.ч. время обеда и перерывы), табель рабочего времени (по которому высчитывается зарплата), поставленные задачи в рамках должностной инструкции и т.д.
ИП, самозанятые и физлица без статуса, работающие по договорам ГПХ, не обязаны соблюдать правила, установленные в организации, заказавшей у них работы или услуги. Они не подчиняются ни внутреннему трудовому распорядку, ни должностным лицам.
Как правильно заключить договор ГПХ?
Договор ГПХ оформляют в письменной форме:
- Нужно запросить документы заказчика или исполнителя, в зависимости от того, кто будет составлять договор, — необходимо, чтобы заполнить реквизиты сторон.
- Обсудить условия сотрудничества и закрепить их на бумаге, — если вы почему-то не хотите обратиться к юристу (например, к нашему из «Берегов Невы») и собираетесь взять типовой шаблон из интернета, то адаптируйте его под свои требования.
- Документ подписывают обе стороны — можно электронной подписью.
Но это ещё не всё, — если юрлицо или ИП заключают договор ГПХ с физлицом без статуса, то заказчик должен сдавать за исполнителя отчётность, платить налоги (НДФЛ) и страховые взносы. Если физлицо является иностранцем, то следует уведомить МВД.
Для сравнения — заключение трудового договора сопровождается большим количеством мероприятий: выпуском распоряжения о приёме на работу, заполнением личной карточки, записью в трудовой книжке, включением в табель учёта рабочего времени, указанием должности в штатном расписании.
Необходимо ознакомить нового работника под подпись с локальными актами организации (должностная инструкция, положение внутреннего трудового распорядка, коллективный договор, инструкция по охране труда и др.).
Если при заключении ГПД провести все эти мероприятия — у контролирующих органов появится стопроцентный повод для признания договора ГПХ трудовым договором через суд.
Условия договора ГПХ
В законодательстве не закреплено, какие конкретно условия следует включить в договор ГПХ, — это определятся по договорённости между заказчиком и исполнителем.
Какие условия можно указать:
- как исполнитель будет работать — лично или с помощниками (субподрядчиками);
- как заказчик принимает работ — как оценивает результат работы и в какие сроки;
- оформляет ли исполнитель акты;
- что произойдёт в случае неисполнения условий договора;
- когда стороны вправе отказаться от исполнения договора;
- обязуется ли исполнитель соблюдать конфиденциальность;
- должен ли застраховать свою ответственность или пройти медосмотр;
- дают ли стороны согласие на обработку персональных данных и др.
В условиях договора ГПХ не указывают, что человек будет оформлен в штат, будет оказывать услуги на территории заказчика ежедневно в одно и то же время, что у него будут социальные гарантии (оплачиваемый отпуск, больничные пособия и премии раз в квартал) и т.п.
Всё это будет явными признаками трудовых, а не гражданско-правовых отношений, и может быть использовано как доказательства в суде.
Предмет договора
Предмет договора ГПХ — это описание объёма работ (услуг), которые требуется выполнить (оказать). Не нужно указывать только перечень и виды работ вместо конкретного объёма работ и необходимого результата. Ограниченного сроками.
Почувствуйте разницу:
- предметом в трудовом договоре обычно бывает длящийся процесс, — например, «работа в должности юриста для выполнения трудовых функций согласно должностной инструкции»;
- предметом ГПД должен быть определённый результат работы — «подготовка юристом 1 экз. договора по сделке», перечень работ (услуг) можно прописать в самом договоре или в приложении к нему.
◆ В первом случае организация хочет получить регулярное юридическое сопровождение своей деятельности, а во втором — юридически грамотно составленный договор для одной сделки.
◆ В первом случае сотрудник будет обязан находиться в офисе (или хотя бы на связи) весь рабочий день, а во втором случае исполнитель волен составлять юридический договор, когда ему угодно (хоть по ночам и в выходные).
Права и обязанности сторон
Сторонами по договору ГПХ являются заказчик и исполнитель, а по трудовому договору — работодатель и работник. Важно не перепутать эти термины при составлении документа.
В разделе можно закрепить:
- кто конкретно будет работать — дело в том, что исполнитель по ГПД имеет право привлечь третьих лиц (субподрядчиков), но это должно быть указано в договоре. Для сравнения: по трудовому договору работник выполняет свои трудовые обязанности только лично;
- когда работа будет считаться выполненной, как будет производиться оценка результатов работы со стороны заказчика, возможна ли доработка и т.п.;
- обязанность исполнителя своевременно оказывать услуги, а заказчика своевременно их оплачивать, и санкции за нарушение этих условий.
Какие обязанности нельзя возложить на исполнителя по ГПД — нельзя принудить исполнителя работать в определённое время в конкретном месте, иначе это будет признаком трудовых отношений.
Если речь о трудовых отношениях, то не допускается отсутствие работника в рабочие дни на рабочем месте без уважительной причины, в ином случае в трудовом договоре прописывается дистанционная работа или разъездной характер работ.
По гражданско-правовому договору исполнитель сам выбирает, когда и где он будет работать.
Если обязать его ходить в офис в рабочее время, это будет ещё одним поводом для инспектора усомниться в правильности оформления таких отношений и подготовить материалы в суд.
Ответственность сторон
При составлении договора ГПХ предусматривают меры за нарушение условий сотрудничества. Прописывают ответственность, которую понесут заказчик и исполнитель при нарушении дедлайна или возникновении непредвиденных обстоятельств.
По Трудовому кодексу за причинённый работодателю ущерб работника можно привлечь к дисциплинарной (сделать замечание, выговор или уволить) или материальной ответственности.
Исполнителя по договору ГПХ нельзя привлечь к дисциплинарной ответственности, а также нельзя назначить материально ответственным лицом. Если такие формулировки внести в ГПД — будет ещё один пункт для признания подмены трудовых отношений.
Для заказчика и исполнителя допустимо прописать компенсацию убытков, причинённые некачественным выполнением обязательств, и упущенную выгоду.
Обратите внимание, что сотрудник производит компенсацию нанесённого ущерба в пределах своей зарплаты, а исполнитель отвечает всеми своими деньгами и имуществом.
Условия труда
Обратите внимание, что по трудовому договору работодатель обязан оборудовать для работника рабочее место.
Заказчик не обязан создавать для исполнителя условия труда, как для штатных сотрудников, — оборудовать рабочее место, покупать инструменты, проводить инструктажи по охране труда, отправлять работников на медосмотр, и т.п.
При этом законодательством заказчику не запрещается передавать исполнителю оборудование, комплектующие или расходники для работы, но условия представления орудий труда закрепляют в договоре ГПХ.
Исполнитель по ГПД самостоятельно обеспечивает себя всем необходимым для работы, самостоятельно решает, где, как и когда выполнять условия договора. Обычно использует своё оборудование и материалы, и самостоятельно устанавливает режим работы и отдыха, сам решает, когда и каким образом всё сделают.
Инспекторы (в отличие от некоторых предпринимателей) твёрдо знают, что обеспечение сотрудника всем необходимым для работы — это обязанность работодателя, и по этому признаку также могут переквалифицировать договор ГПХ в трудовой договор.
И ещё нюанс — исполнителя по договору ГПХ нельзя отправить в командировку, как штатного сотрудника. Если же это необходимо, то исполнитель оплачивает расходы на проезд и проживание сам и включает их в стоимость услуг.
Ему не производится выплата суточных, не оплачиваются проезд и проживание, как это делают для сотрудников в штате, — не указывайте таких условий в договоре.
Сроки выполнения работ или оказания услуг
В договоре ГПХ прописывают один или несколько сроков выполнения работ, если работа выполняется по частям. Можно закрепить возможность продления по договорённости между сторонами.
В Гражданском кодексе закреплено, что сроки обязательно устанавливают для договора подряда и авторского заказа, иначе такие договоры считаются не заключёнными.
Юристы нашего Центра развития бизнеса «Берега Невы» рекомендуют устанавливать время выполнения работ и для остальных видов договоров, чтобы в дальнейшем исключить проблемы как с контролирующими органами, так и с необязательными подрядчиками.
Допускается установление сроков не только для исполнителя, но и для заказчика — через какое время после сдачи работы он обязуется принять результат работы или предъявить претензии.
Для сравнения: в трудовом договоре обычно срок выполнения работ совпадает со сроком действия договора, т.к. процесс работы длится непрерывно и не заканчивается после достижения каких-либо результатов работы.
Срок действия договора
▶ Если в трудовом договоре обычно пишут только одну дату — когда работнику следует приступить к работе (хотя бывают срочные трудовые договоры – они ограничены временными рамками, например, если оформляют сотрудника на должность при временном отсутствии штатного сотрудника).
▶ То договор ГПХ всегда ограничен двумя датами — началом и окончанием действия, и это могут быть не только конкретные календарные даты. Окончание действия договора ГПХ может быть привязано к какому-либо событию, например, установлено на дату оплаты работ (услуг).
Кроме того, срок действия договора ГПХ может отличаться от срока выполнения работ.
При этом договор ГПХ можно заключать на любой промежуток времени — от нескольких дней до нескольких лет, если это действительно обосновано хозяйственной и экономической необходимостью. Законодательством не установлено требований к максимальному или минимальному сроку действия договора ГПХ.
При необходимости срок действия договора допускается продлевать, оформив дополнительное соглашение.
Оплата услуг исполнителя
В договоре ГПХ нельзя прописывать:
- слово «зарплата» — вместо этого лучше использовать термины «оплата выполненных работ (оказанных услуг)», «вознаграждение»;
- «выплату зарплаты» в одном и том же размере в одни и те же дни месяца — вместо заработка по итогам выполнения объёма работ;
- учёт тарифных ставок и должностных окладов при установлении заработка исполнителя — вместо стоимости услуг по договорённости;
- выплату НДФЛ и страховых взносов — если работу будут выполнять ИП или самозанятые и др.
Сотрудники компании, согласно трудовому законодательству, должны получать зарплату не реже 2 раз в месяц. Нарушение сроков приведёт к штрафам работодателя.
Исполнители получают оплату по итогам выполненных работ, и получение «стабильной зарплаты» будет являться признаком трудовых отношений и поводом обратиться в суд.
Как расторгнуть договор ГПХ
В договоре ГПХ прописывают условия расторжения договора, — когда это возможно и какими способами производится. Обычно прописывают возможность расторжения договора по соглашению сторон, но можно предусмотреть и односторонний порядок.
Обратите внимание на отличие от трудовых отношений — трудовые договоры можно расторгнуть в случаях, предусмотренных трудовым законодательством.
В некоторых ситуациях это возможно только с выплатой компенсации (например, при ликвидации организации).
Переквалификация договоров налоговой
Как только налоговая или ГИТ выявят, что происходит подмена трудовых отношений отношениями гражданско-правовыми, то подготовят обращение в суд. За ситуацией в этой сфере следит и Социальный фонд (бывшие ПФР и ФСС), который также намерен получить страховые взносы в полном размере.
Основным доказательством в суде обычно является именно договор — его условия. Если компания-работодатель составит его неправильно, то может не надеяться выиграть в суде.
Не будем повторять здесь то, что писали выше. Но предупредим, что суды чаще встают на сторону сотрудников и признают нарушение их прав.
Что случится, если работодатель проиграет суд:
- придётся оформить сотрудника в штат;
- сделать запись в трудовой книжке;
- заплатить 13% НДФЛ;
- заплатить страховые взносы — 30% в СФР (бывшие ПФР и ФСС) и ФФОМС, взносы от несчастных случаев в зависимости от установленного тарифа;
- выплатить все долги по деньгам за весть период работы сотрудника (зарплату, отпускные, пособия, а также компенсацию за задержку зарплаты, неиспользованный отпуск, причинения вреда и др.);
- если выплаты сотруднику были ниже МРОТ — придётся их поднять, оформив соответствующий приказ;
- в зависимости от ситуации работодателю могут доначислить другие налоги — НДС, налог на прибыль, на имущество и др.;
- компания-работодатель и должностные лица будут привлечены к административной ответственности — штраф по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ до 100 тыс. рублей на организацию и до 20 тыс. на ответственного работника.
Подменяя договор ГПХ трудовым договором, предприниматель зачастую не думает о последствиях. Но сейчас у ФНС достаточно цифровых ресурсов, чтобы вычислять такие компании, и принудительно переквалифицировать договоры через суд, доначисляя налоги (НДФЛ) и страховые взносы. Любая ошибка в договоре будет увеличивать шанс на победу чиновников при подаче судебного иска. Подумайте об этом на досуге, или посоветуйтесь с юристом, если не уверены, что точно можете определить характер сотрудничества с физическим лицом.
